Lb66.ru

Экономика и финансы
0 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Два договора на один предмет последствия

Квалифицируй это: суды и ошибки в названиях договоров

Когда возможна переквалификация

Если между сторонами договора возникает спор и он доходит до суда, последний обязан проверить, правильно ли стороны определили вид обязательства, и в случае необходимости переквалифицировать такой договор (ст. 431 ГК), то есть применить к нему соответствующие нормы закона. Дело в том, что само по себе название договора не носит определяющего характера, важно прежде всего его содержание, цели заключения, права и обязанности сторон. Еще в 2007 году ВАС высказал правовую позицию, согласно которой суду необходимо дать толкование условиям заключенного сторонами договора и на основании этого решить вопрос о применимости правовых норм о конкретных видах договоров, не ограничиваясь общими нормами об обязательствах. В судебной практике даже выработался подход, по которому под юридической квалификацией сделки понимается определение вида договора, его существенных условий и последствий (N Ф09-1045/03-АК, N А69-909/03-8-Ф02-4405/03-С1; N А11-8195/2003-К2-Е-3412).

Судебная переквалификация не нарушает принцип свободы договора. «Свобода договора заключается в возможности сторон заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами, а также определить его условия. При этом свобода договора не дает права заключать одну сделку, когда имеется в виду совсем другая», – объяснила адвокат КА города Москвы «Барщевский и партнеры» Елена Михалевич. «Свобода договора не может распространяться на ситуации, когда речь идет о заведомом нарушении прав третьих лиц. Кроме того, необходимо иметь в виду, что принцип свободы договора ограничен императивными нормами права. Каждому виду договора присущи определённые нормы, и, заключая договор, мы не можем их игнорировать», – согласился юрист Saveliev, Batanov & Partners Максим Белозеров.

Необходимость переквалификации может быть вызвана либо недобросовестностью (обеих сторон договора или одной из них при заключении ими притворной сделки; ст. 170 ГК), либо заблуждением сторон. В первом случае суд производит переквалификацию в целях защиты прав третьих лиц, не участвующих в сделке. Во втором – в целях определения применимых к правоотношению норм права для законного разрешения спора.

Чтобы признать сделку притворной, нужно доказать, что стороны путем заключения одного договора умышленно пытались прикрыть иной договор (ст. 170 ГК). Сделка является притворной, например, когда акционер общества с целью обойти преимущественное право иных акционеров заключает договор дарения акций, а впоследствии выясняется, что акции были оплачены одаряемым. В этом случае суд должен переквалифицировать договор дарения в договор купли-продажи. Другой пример притворной сделки: договор дарения третьему лицу небольшого процента доли в уставном капитале ООО и последующий договор купли-продажи ему же оставшейся доли. «По сути эти два договора прикрывают один договор купли-продажи доли третьему лицу, не являющемуся участником общества. Стороны часто использовали такой механизм, чтобы обойти право преимущественной покупки, пока Верховный суд не пресек эту практику», – рассказала старший юрист АБ «Егоров, Пугинский, Афанасьев и партнеры» Евгения Евдокимова.

Стороны могут заблуждаться и неправильно назвать договор. В некоторых случаях вид обязательства настолько неочевиден, что ошибки совершают даже судьи. Например, по одному из дел стороны заключили договор поставки, а затем одна из них нарушила срок. Суд первой инстанции посчитал, что это является существенным нарушением условий договора, а значит, у покупателя есть право на односторонний отказ от его исполнения (ст. 523 ГК). Суд применил соответствующие нормы о поставке и отказал поставщику во взыскании задолженности, при этом удовлетворив встречный иск покупателя о взыскании аванса. Апелляция, рассмотрев жалобу «поставщика», отменила решение суда первой инстанции, удовлетворила требования истца и отказала во встречном иске. Основанием для отмены явилась в том числе переквалификация договора поставки в договор подряда – суд пришел к выводу, что сторонами заключен именно такой договор. При этом нормы о подряде предусматривают, что подрядчик вправе удерживать результат работ до оплаты договора. Поскольку заказчик не полностью исполнил обязательства по оплате, имело место не нарушение срока поставки, а удержание результата работ (N А32-5202/2016). В другом деле суд, наоборот, необоснованно переквалифицировал договор. Налоговая инспекция посчитала, что банк не может страховать перевозимые инкассируемые деньги, поскольку не имеет интереса в сохранении этого имущества ввиду отсутствия у него права собственности. Поэтому ФНС сочла неправомерным учет спорных затрат в качестве страховых премий по добровольному страхованию грузов. Инспекция и суды трех инстанций посчитали, что указанные выплаты должны рассматриваться как расходы по страхованию риска ответственности банка перед клиентами по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда имуществу других лиц, а они в силу ст. 263 НК не подлежат учету для целей налогообложения прибыли. Высший арбитражный суд отменил нижестоящие акты, указав, что заключение договора страхования имущества не ставится в зависимость от наличия права собственности или иного комплекса прав на имущество, в связи с чем суды не могли переквалифицировать договоры имущественного страхования (N 16805/2012).

В ситуациях, когда договор вообще никак не назван, суду приходится квалифицировать его определенным образом, чтобы иметь возможность правильно разрешить спор.

Какие договоры «в зоне риска»

Пример с договором поставки, который в действительности оказался договором подряда, не случаен. Эксперты считают, что именно с ним чаще всего возникает путаница. При этом, по словам руководителя Арбитражной практики VEGAS LEX Виктора Петрова, договор подряда путают не только с договором поставки, но и с договором оказания услуг.

Проблемы также вызывают инвестиционные договоры. Согласно постановлению Пленума ВАС от 11.07.2011 № 54, суд может квалифицировать инвестиционный договор на строительство недвижимости в качестве договора купли-продажи, договора подряда или договора простого товарищества вне зависимости от его наименования. При этом выбор между этими конструкциями производится исходя из условий договора и соотношения прав и обязанностей сторон. «Инвестиционные договоры часто переквалифицируют в договоры займа, гражданско-правовые – в трудовые, комиссии и дарения – в куплю-продажу», – сообщила юрист КА «Юков и партнёры» Екатерина Баглаева.

Старший юрисконсульт ФБК Право Александра Сусарова рассказала о ситуации, когда компании заключили договор займа, по условиям которого его возврат должен был осуществляться путем поставки товара в железнодорожных вагонах. Займодавец обратился в суд с требованием о взыскании с контрагента задолженности, заемщик заявил встречный иск – о признании договоров незаключенными. При рассмотрении спора суды установили, что деньги по договору займа не передавались, и переквалифицировали его в договор поставки. Но поскольку из договора не было понятно ни наименование, ни количество товара, который заемщик должен был вернуть займодавцу, суды признали предмет договора несогласованным, а сам договор – незаключенным (№ А03-12279/2012). Еще один пример с договором займа: при банкротстве общества его участник потребовал включить в реестр основанные на договоре займа требования. Суды трех инстанций удовлетворили его иск, но ВС с этим не согласился. Он обратил внимание, что перед банкротством участник общества может использовать заем вместо механизма увеличения уставного капитала – это позволит ему искусственно нарастить подконтрольную кредиторскую задолженность для того, чтобы в дальнейшем уменьшить количество голосов, приходящихся на долю независимых кредиторов. Поскольку при рассмотрении этого дела была установлена противоправная цель участника при заключении договора займа и его притворность, суд переквалифицировал заем в увеличение уставного капитала и отказал во включении требований участника в реестр (№ А32-19056/2014). А Михалевич напомнила: возврат денег в случае, когда в качестве займа были переданы вещи, не позволяет отнести такую сделку к договору займа. Скорее всего, суд в этом случае переквалифицирует договор займа в договор купли-продажи.

Случается, что суды квалифицируют подписанный директорами сторон протокол встречи в качестве самостоятельного договора, а предварительный договор – в качестве основного. «А в деле с нашим участием решался вопрос о возможности оценки в качестве самостоятельного договора документа, озаглавленного как акт приема-передачи имущества, которое передавалось в дополнение к ранее переданному по договору аренды. При этом впоследствии в результате такой квалификации могли возникнуть дополнительные обязательства на сумму более 1 млрд руб.», – рассказал партнер Dentons, к. ю. н. Роман Зайцев. Юрист ЮК «Хренов и партнеры» Сергей Морозов напомнил, что деньги нельзя арендовать, поскольку они являются родовыми потребляемыми вещами: «Поэтому если стороны заключат договор аренды денег, совершенно очевидно, что такой договор по своей сути является договором займа и подлежит переквалификации».

Процедура переквалификации

Если требуется переквалификация договора, суд выносит этот вопрос на обсуждение сторон. Впоследствии суд должен указать мотивы, по которым не применил нормы права, на которые ссылались участвующие в деле лица (п. 9 постановления Пленума ВС от 23.06.2015 № 25). Однако в некоторых случаях вопрос о переквалификации может даже не обсуждаться в судебном заседании. «Суд просто определяет правовые последствия исходя из положений законодательства, относящихся к тем отношениям, которые фактически возникли», – сообщил партнер «Пепеляев Групп» Юрий Воробьев.

Переквалификации могут быть подвержены отдельные части договора. «Например, раньше суды переквалифицировали положения договоров о заранее установленных убытках в положения о неустойке, что влекло возможность снижения размера заранее оценённых убытков», – рассказал Белозеров.

Не стоит забывать, что стороны вправе заключить непоименованные договоры (п. 2 ст. 421 ГК). Если из предмета и содержания договора следует, что он непоименован, правила об отдельных видах договора к нему применяться не будут. При оценке судом, является ли договор непоименованным, принимается во внимание не его название, а предмет договора, действительное содержание прав и обязанностей сторон, распределение рисков и другие обстоятельства (п. 5 постановления Пленума ВАС о свободе договора). «Раньше была широко распространена практика, когда суды, сталкиваясь с непоименованным договором, называли его смешанным и применяли к нему соответствующие нормы, в том числе императивные, вместо общих норм об обязательствах, аналогии права и закона. Впрочем, нельзя не отметить, что с принятием постановления Пленума ВАС о свободе договора эта практика стала меняться в положительную сторону: теперь суды признают непоименованные договоры и применяют к ним нормы о поименованных по аналогии закона только тогда, когда спорный вопрос нельзя решить исходя из общих норм обязательного права», – рассказал Морозов. «В первую очередь суд должен руководствоваться положениями самого договора, а не правилами об аналогичных договорах. Следовательно, даже при переквалификации договора в непоименованный суд не может проигнорировать его действительные условия», – отметил партнер практики по разрешению споров Goltsblat BLP Иван Веселов. Кстати, правильность этой позиции подтвердил ВС (№ 307-ЭС15-1642). Однако на практике случаются исключения. «Дело в том, что с психологической точки зрения судьям проще не признавать договор непоименованным, а квалифицировать его определенным образом – даже если стороны имели в виду нечто другое», – заявила Сусарова.

Читать еще:  Как продать долевую собственность в частном доме

Как не ошибиться с квалификацией? «Прежде чем называть договор определенным образом, сторонам нужно установить цель его заключения, найти соответствующую этой цели правовую конструкцию и обеспечить наличие в договоре существенных условий, свойственных такой конструкции», – советует директор Юридической практики KPMG в России и СНГ Алексей Абрамов. «Для правильной квалификации сделки нужно исходить из критериев того или иного договора, а также учесть, какие фактически отношения складываются между сторонами и какие последствия они влекут», – согласилась Михалевич. «Также помогает переписка между сторонами, в которой может фиксироваться намерение заключить договор именно определенного вида», – сообщил Петров. В конце концов, если стороны не уверены в том, как правильно назвать договор, всегда есть вариант именовать его просто «договор».

Составляем договоры правильно: риски и нюансы

Что такое договор?

Кто и зачем должен составлять договоры?

Закон в некоторых случаях стимулирует заключать договоры в письменном виде под страхом:

  • невозможности ссылаться на свидетельские показания (для сделок на сумму свыше 10 тыс. руб. между ФЛ)
  • признания сделки незаключенной (когда не согласованы или нет возможности доказать, что согласованы все существенные условия для такой сделки условия)

Виды сделок

  • устные и письменные
  • простые и нотариальные
  • подлежащие обязательной государственной регистрации, с момента совершения которой договор считается заключенным:
    • договор водопользования (ч. 3 ст. 12 Водного кодекса РФ);
    • договор участия в долевом строительстве (ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов…»)

Обязательное нотариальное удостоверение

  • Д. залога в обеспечение исполнения обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен (п. 3 ст. 339 ГК);
  • Д. ренты, пожизненного содержания с иждивением (ст. 584 ГК);
  • Д. уступки требования по нотариально удостоверенной сделке (п. 1 ст. 389 ГК);
  • Д. перевода долга по нотариально удостоверенной сделке (п. 4 ст. 391 ГК);
  • соглашение об изменении и расторжении нотариально удостоверенного договора (п. 1 ст. 452ГК);
  • предварительный Д., если основной договор в последующем будет заключаться в нотариальной форме (п. 2 ст. 429 ГК);
  • соглашение между залогодателем и залогодержателем об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке;
  • брачный договор (ст. 41 СК);
  • соглашение об уплате алиментов (ст. 100 СК);
  • завещание (в виде исключения в чрезвычайных обстоятельствах допускается составление завещания собственноручно в простой письменной форме в присутствии двух свидетелей);
  • доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, на подачу заявлений о госрегистрации прав или сделок, а также на распоряжение зарегистрированными в госреестрах правами (п. 1 ст. 185.1 ГК);
  • доверенность, выдаваемая в порядке передоверия (п. 3 ст. 187 ГК).

Что такое договорная работа?

Бизнес-процесс по оформлению договоренностей (предложений) и их исполнению, который состоит из таких этапов, как:

  • подготовка к заключению договора (проверка контрагента, заключение предварительного договора, согласования существенных условий)
  • заключение договора (оформление)
  • исполнение договора (оплата, учет и контроль за ходом исполнения)

Заключение договора

  • преддоговорные переговоры
  • запрос документов у контрагента
  • проверка контрагента
  • проверка платежеспособности контрагента
  • составление и согласование договора
  • принятие решения о заключении сделки и подписание договора
  • обмен экземплярами договора

Регламентация договорной работы

Излишняя зарегулированность = «мертвый» бизнес-процесс договорной работы.

Структура договора

Основные проблемы договорной работы

Основные ошибки в договорной работе у «неюристов»

  • отсутствие существенных условий — договор считается незаключенным
  • попытка составить сейчас «рамочный договор» без конкретных условий в приложении к нему или оставление существенных условий на «потом».
  • несоблюдение письменной формы сделки или отсутствие государственной регистрации, учета регистрации уведомления о залоге движимого имущества
  • прямое противоречие закону условий договора
  • игнорирование налоговых последствий и требований валютного законодательства
  • игнорирование проверки контрагентов
  • приоритет «формы» над содержанием
  • противоречивость, двусмысленность формулировок, использование неустоявшихся терминов

+Плюсы+ типовых форм договоров

  • высокое качество составления договоров, проработки условий и различных ситуаций;
  • максимальную защиту интересов кредитора;
  • сокращение времени согласования конкретных договоров с контрагентами ввиду отсутствия необходимости согласования договора со всеми подразделениями (ответственными лицами), а соответственно, и оперативное привлечение, и работа с контрагентами.

-Минусы- типовых форм договоров

  • возможность недобросовестного изменения договора ответственным исполнителем;
  • отсутствие гибкости при работе с контрагентами, поскольку разработаны строго определенные договоры;
  • риск устаревания договоров ввиду изменений законодательства

Проверка контрагентов в договорной работе

  • неписанное правило проверять контрагентов на «добросовестность» в частности для получения возмещения по НДС
  • проверка полномочий подписанта – решения о назначении руководителя, доверенности на представителя, паспортов указанных лиц, а также по ЕГРЮЛЕГРИП на egrul.nalog.ru
  • проверка контрагента на сайте Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц fedresurs.ru
  • проверка на kad.arbitr.ru на нахождение в процедуре банкротства и наличия большого количества исков к контрагенту;
  • проверка полномочий при исполнении договоров ВСЕМИ сотрудниками фирмы (доверенностей у получателей товара или хотя бы полного указания ФИО и должности такого лица) и дееспособности гос. и муниципальных организаций, НКО на такие сделки, так как им разрешено лишь те виды деятельности, которые указаны в уставе

Нюансы договорной работы

  • Номер договора – существует только для учета в рамках делопроизводства;
  • Вид (название) договора – служит так же для удобства правовой и налоговой экспертизы;
  • Место заключения – имеет значение для внешнеторговых договоров и определения применимого права того или иного государства, и в случае отсутствия в договоре цены, которая должна быть определена по месту заключения такого договора;
  • Цитирование законов – особенность типовых договоров, которые на 80% состоят из цитирования ГК РФ так называемых «норм по умолчанию», от неиспользования которых договор не пострадает.
  • Номер и дата выдача свидетельства о регистрации ИП – не является необходимым элементом договора. Более того, он не может быть оперативно верифицирован в отличии от ИНН и ОГРНИП.
  • ИП может не иметь печати.
  • ПБОЮЛ – больше не используется
  • ИП – это не фирма и названия у него нет.
  • Если договор подписан неустановленным лицом – это больше не означает его незаключённость и возможность отказаться от него
  • «Регистрация» для иностранцев, которые подписывают договор, важна только нотариусу, но не сторонам договора
  • Делайте двуязычные договоры с иностранцами, но и подписанные на русском языке представителем, который не владеет русским, не приводит к автоматической недействительности договора
  • Если контрагент сменил название, то договор с ним не теряет силы
  • Подписи перепутаны местами – не приводит к недействительности договора
  • Договор считается заключенным не в дату, указанную в его «шапке», а тогда, когда его фактически подписал ваш контрагент.
  • название сторон в договоре может быть любым
  • арбитражные и третейские оговорки (выбор суда для обращения с иском) – имеет смысл указывать только существующие государственные и третейские суды. Оговорка не должна быть дискриминационной.
  • отзывайте доверенности бывших работников
  • разные подписанты в преамбуле и в конце договора – главное, чтобы тот, кто подписал имел полномочие на это.

Подписи на договорах

  • Подписывайте договор в присутствии всех подписантов
  • Не позволяйте одним людям расписываться за других
  • Подписывайте все страницы договора даже если это не предусмотрено его текстом
  • Не подписывайте пустые листы и страницы договора, в которых ваши подписи оформлены на отдельном листе. Либо меняйте шрифт, интервалы, сшейте договор и др.
  • Не ставьте печать на подпись – это усложнит или сделаем невозможной экспертизу подписи
  • Не подписывайте гелевой ручкой, если не хотите усложнить установление срока давности проставления подписи
  • Подписывайтесь всегда длинной рукописной подписью с большим количеством букв – помогает провести почерковедческую экспертизу
  • Не соглашайтесь на использование факсимиле, если это прямо не оговорено в договоре

Правильный механизм подписания документов

  • проверяйте все экземпляры договоров на идентичность – случается, что вариант, который останется у вас может не соответствовать тому, что вы читали и который остался у партнёра;
  • подписывайте договор постранично и глядя на каждый лист целиком– весьма часто стороны торопятся и подписывают листы не глядя на их верхнюю и среднюю, часть, которая скрывается, а она может отличаться от того, о чём вы договаривались;
  • испорченные «листы» с подписью забирайте себе или уничтожайте;
  • не торопитесь при обмене документами и их подписании;
  • оставляйте всегда себе экземпляр договора;
  • проверяйте, нет ли у контрагента организации с таким же названием и адресом – в противном случае сверяйте ИНН

Общие советы по оформлению договоров

  • Абсолютное большинство договоров не подлежат нотариальному удостоверению
  • Проверяйте незнакомых контрагентов вплоть до паспортов. Ничто не вселяет доверие как реальный документ.
  • Не доверяйте копиям документов о полномочиях.
  • Наличие печати и приказа на директора не означает, что он действующий руководитель
  • Проверяйте устав на предмет наличия у руководителя (сейчас их может быть несколько) полномочия на подписания подобного рода документов, сопоставляйте с ЕГРЮЛ и смотрите устав организации.

Рекомендации по составлению договоров

  • Сроки указывайте таким образом, чтобы события или действия лиц с которыми они связаны можно было достоверно установить, что они наступили
  • Счета не обязательны, можно платить прямо по договору
  • Соблюдайте паритет – не позволяйте одной из сторон иметь только права, а другой обязанности. Вносите в договор по возможности равноправные формулировки – по срокам, ответственности и др.
  • Вносите условие о 50% предоплате, которая отражает интересы обоих сторон
  • Не повторяйтесь и используйте отсылки к пунктам, как делают это юристы
  • С иностранцами указывайте как применимое право той страны, в котором вы или ваши юристы разбираются
  • Чётко прописывайте предмет договора, чтобы было понятно, какую услугу вы оказываете и каким образом или какой товар продаете или изготавливаете, идентифицируйте его или результат вашей работы.
  • Составляйте протокол разногласий, если получили договор в той редакции, в которой не согласовывали. Протоколы разногласий можно составлять «друг на друга».
  • Не предусматривайте сложный иили долгий досудебный порядок
  • Контрагент из другого региона, а вы слабая сторона (высок риск проблем) – указывайте арбитражный суд своего региона или хотя бы по месту нахождения истца
  • Работаете с отсрочкой – предусматривайте коммерческий кредит, его суд не снизит, как и проценты за пользование чужими денежными средствами. Неустойку напротив суд часто уменьшает.
  • Пишите в договоре про заявки, письма – пишите, вручайте и имейте подтверждение получения.
  • Если вы подписываете договор «задним числом», то пишите текущую дату, но используйте оговорку о том, что договор распространяется на отношения с «такой-то даты».
  • Если договор, который вам надо предъявить кому-либо, был утрачен, но ваш контрагент согласен на восстановление, то укажите на таком «новом» договоре, что это дубликат. Это снимет подозрения в подделке.
Читать еще:  Гк рф возврат товара надлежащего качества

Приложения к договору

  • если в тексте договора есть отсылка к неким приложениям (при наступлении определенных условий — предусматривает заключение дополнительных соглашений), то они непременно должны быть;
  • в самих допсоглашениях нужно четко указать, к какому именно договору они относятся. Например: «Приложение к договору … (наименование, номер (если есть), дата)»;
  • приложения к договору так же должны быть подписаны как и основной договор, содержать дату и месту их составления.

Срок окончания договора

+ нет необходимости перезаключить договор каждый раз

— ужесточить условия (повысить цену, изменить порядок оплаты и т.п.) можно лишь с согласия другой стороны.

Положения о расторжении договора

Обеспечение исполнения обязательств

Рекомендации по конкретным видам договоров

  • Строительный подряд – не забывайте указывать сроки промежуточных этапов и окончания работ, фиксируйте график производства работ и финансирования, при необходимости делайте смету.
  • Договоры с недвижимостью – указывайте кадастровый номер и все сведения из свидетельства или кадастрового паспорта, а также аналогичные реквизиты участка, на котором находятся объекты, указывайте обременения и ограничения, с которыми может столкнуться покупатель.
  • Аренда помещений – указывайте порядок индексации арендной платы и её частоту, оплату неотделимых улучшений и порядок расторжения, не позволяйте исключить ваше преимущественное право аренды на новый срок, не заключайте бессрочных договоров
  • Поставка – не связывайте оплату с выставлением счета. Указывайте сроки оплаты после получения товара.
  • Поручительство – указывайте срок поручительства, в противном случае оно действует всего 1 год. Указывайте за что конкретно поручаются и в каком объеме.
  • Договоры, в рамках которых создаются объекты интеллектуальной собственности (ОИС) – указывайте, кому переходит исключительное право на ОИС, после его отчуждения заказчику может и в каких формах подрядчик его использовать.
  • Договоры оказания услуг – вводите конкретные измерители вашей работы (результат), стоимость каждого этапа работы на случай расторжения договора заказчиком до окончания оказания услуги

Подписание договора по Интернету

Популярный способ, который пришел на смену «факсу», однако этот способ имеет массу существенных недостатков:

  1. Проблема с идентификацией другой стороны – в договоре желательно указать факсы, email, с которых вы планируете обмениваться подписанными копиями договора
  2. Высокий риск получить «договор-конструктор» с отсканированной с оригинального договора печатью и подписью реального директора
  3. Суды плохо принимают подобные договоры как доказательства
  4. Переписка как элемент преддоговорной стадии и исполнения договора, совершенная по электронной почте, находится в еще более ущемленном состоянии

Не забывайте после обменяться по почте подписанными документами!

Два договора на один предмет последствия

А почему нельзя иметь несколько договоров между одними и теми же сторонами по одному и тому же предмету( правда сюда не подойдет обязательство в отношении индивидуально-определенной вещи)

да, в одни день могу заключить десять договоров на одинаковые услуги — в чем недействительность? поясните

От кого: Plush
Дата: 07-02-2006 12:55

а кто говорит что они будут недействительны? вопрос в том, условия какого договора будут применимы, если кроме предмета все остальное расходится!

Про недействтительно говорила г-жа От кого: Озорина
Дата: 07-02-2006 10:34

Если у них один и тот же предмет, то более поздний будет недействительным.

а Вы говорили иное
От кого: Александр
Дата: 07-02-2006 12:14

Как из вариантов можно сослаться на ст. 4 ГК РФ, с проведением аналогии права, косвенно но.
Если стороны ввели в действие новый договор (подписали, скрепили печатями), то должна дествовать более свежая редакция. Подписанием новой оферты, фактически стороны договора прекращают старые взаимоотношения.

а я полагаю, каждый день могу заключать договор с одной и тоже стороной на оказание услуг по одному предмету, и никакой новый не будет отменять старый, если только стороны это не определят сами

От кого: Александр
Дата: 07-02-2006 12:14

Как из вариантов можно сослаться на ст. 4 ГК РФ, с проведением аналогии права, косвенно но.
Если стороны ввели в действие новый договор (подписали, скрепили печатями), то должна дествовать более свежая редакция. Подписанием новой оферты, фактически стороны договора прекращают старые взаимоотношения.

Ну ежели мы вступаем на таку зыбкую почву как анология то ИМХО изначально у нас ведь применяется анология закона, т.е. ищем норму регулирующюю сходные правоотношения и ИМХО тутачки как нельзя лучше моно притянуть ст.522 ГК «Погашение однородных обязательств по нескольким договорам поставки»

ДОговор — это многосторонняя сделка. Суть сделки — возникновение, изменение или прекращение обязательства. В Вашем случае — обязательства оказать определенную услугу.
У Вас 2 договора оказания услуг — два самостоятельных основания возникновения обязательства совершить определенную услугу.
То есть 2 договора — 2 услуги (упрощенно, может договором их и 10 предусмотрено).
Если заглянуть в ГК, то можно увидеть, что стороны должны оформлять документы, подтверждающие оказание услуг- составление отчетов и актов.
Так вот очень важно, что будет написано в этих отчетах и актах — на договор с каким номером будет ссылка. Если сслыки ни наодин из договоров нет, то нельзя определить в исполнение какого обязательства было направлено исполнение.
Если условия договора имеют принцпиаьные отличия (хотя бы для одной стороны), то суд должен исходить из того, что был заключен третий договор оказания услуг.
В этом случае суд установит были ли согласованы сторонами все существенные условия договора оказания услуг и соблюдена ли форма такого договора.
Если нет, то можно совершенно смело говорить о неосновательном обогащении.
Как следствие — оплата услуг по рыночным ценам.

так что если в отчетах и акте оказания услуг ссылки на договор нет — то это третий договор.
Ну Вы ребята даете, монетку бы еще кинули 1-й или 2-й !

Ну понадобится и монетку кинем вот только в соответствии со ст.6 ГК здесь по аналогии закона бует ст.522 ГК применятся а уж никак не третий договор. Кстати тоже же мнение указано в комментарии к ГК РФ по редакцией О.Н. Садикова чье мнение для меня лично весит уж необижайтесь намного больше чем мнение Неюриста.

Если заглянуть в ГК, то можно увидеть, что стороны должны оформлять документы, подтверждающие оказание услуг- составление отчетов и актов.

Эт все конечно здорово и безусловно в идеале данные док-ты быть должны, но не рассматриваети ли Вы возможность приемки допустим конклюдентными действиями? А именно претензий к работе у меня нет, так что мне выставляют счет, счет-фактуру я их оплачиваю чем не приемка?
Я щас необсуждаю бухгалтерские или налоговые последствия, а именно гражданско правовые

ВС разъяснил толкование условий договора

25 декабря Пленум Верховного Суда принял постановление о некоторых вопросах применения общих положений ГК РФ о заключении и толковании договора. Кроме того, в документе разъясняются вопросы о публичном, предварительном, рамочном, абонентском договорах, рассматриваются заверения об обстоятельствах, заключение договора в судебном порядке и вопрос о правовой квалификации договора.

Как ранее писала «АГ», проект документа рассматривался на заседании Пленума 14 декабря и был направлен на доработку. Впрочем, старший юрист корпоративной и арбитражной практики «Качкин и Партнеры» Ольга Дученко отметила, что большинство внесенных в текст изменений носит технический характер, уточнены и дополнены некоторые формулировки. «Ряд положений исключен, поскольку их необходимо дополнительно проработать», – заметила Ольга Дученко.

Заключение договора

Так, в постановлении указывается, что договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем его существенным условиям. При этом Пленум ВС отметил, что если условие, названное существенным или необходимым, определяется диспозитивной нормой, то отсутствие соглашения сторон по нему не свидетельствует о том, что договор не заключен.

Также отмечается, что в случае, когда договор считается заключенным с момента передачи имущества, это не освобождает стороны от обязанности действовать добросовестно при ведении переговоров о заключении такого договора. Указывается, что к переговорам о заключении реального договора в том числе подлежат применению правила ст. 434.1 ГК. В частности, если в результате переговоров реальный договор не был заключен, сторона, которая недобросовестно вела или прервала их, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки.

Адвокат КА «Адвокат» Максим Жмурков ранее отмечал важность п. 9 проекта, в котором указывается, что при заключении договора путем обмена документами для целей признания предложения офертой не требуется наличия подписи оферента, если обстоятельства, в которых сделана оферта, позволяют достоверно установить направившее ее лицо. По его мнению, это положение проекта закрепляет взгляд на признание применения электронных каналов связи при заключении, изменении договоров и их одинаковой силы наряду с традиционными «бумажными документами».

Читать еще:  Порядок наследования имущества без завещания

Публичный договор

Также Пленум ВС РФ отметил, что к публичным договорам относятся не только указанные в п. 1 ст. 426 ГК РФ, но и иные договоры, прямо названные в законе в качестве таковых, например договор бытового подряда, водоснабжения или обязательного страхования ответственности владельцев транспортных средств. Не относятся к ним кредитный договор и договор добровольного имущественного страхования. В проекте постановления в эту категорию входил и договор участия в долевом строительстве многоквартирного жилого дома. Тогда же указывалось, что это не исключает в случаях, предусмотренных законом, возможности заключения таких договоров в обязательном порядке. Но данное положение было исключено.

Ольга Дученко отметила, что вопрос об отнесении договора долевого участия к публичным договорам требует дополнительной проработки, поскольку влияет на возможность застройщика не заключать договор с каждым, кто к нему обратится (даже при наличии возможности предоставить помещение).

Предварительный договор

В документе указывается, что отсутствие на момент заключения предварительного договора возможности передать имущество, выполнить работу, оказать услугу, являющиеся предметом будущего договора, не может служить препятствием к заключению такого договора.

В п. 23 Пленум ВС отмечает, что если сторонами заключен договор, поименованный ими как предварительный, в соответствии с которым они обязуются, например, заключить в будущем на предусмотренных им условиях основной договор о продаже имущества, которое будет создано или приобретено в последующем, но при этом предварительный договор устанавливает обязанность приобретателя до заключения основного договора уплатить цену имущества или существенную ее часть, такой договор следует квалифицировать как договор купли-продажи с условием о предварительной оплате. Правила ст. 429 ГК к такому договору не применяются.

Отмечается, что для признания предварительного договора заключенным достаточно установить предмет основного договора или условия, позволяющие его определить. В качестве примера Пленум ВС указал, что если по условиям будущего договора сторона обязана продать другой стороне индивидуально-определенную вещь, то в предварительный договор должно быть включено условие, описывающее порядок идентификации такой вещи на момент наступления срока исполнения обязательства по ее передаче. Отсутствие в предварительном договоре иных существенных условий основного договора само по себе не свидетельствует о его незаключенности.

В п. 26 проекта постановления отмечается, что исполнение такого договора может быть обеспечено задатком, неустойкой за уклонение от заключения основного договора. Задаток, выданный в обеспечение обязательств по предварительному договору лицом, обязанным совершить платеж по основному договору, зачисляется в счет цены по заключенному основному договору. Если он выдан по предварительному договору лицом, которое не обязано к платежу по основному договору, заключение последнего влечет обязанность вернуть задаток, если иное не предусмотрено законом или договором или не следует из существа обязательства или сложившихся взаимоотношений сторон.

В проекте постановления указывается, что несовершение ни одной из сторон действий, направленных на заключение основного договора, в течение срока, установленного для его заключения, свидетельствует об утрате интереса сторон в заключении основного договора, в силу чего по истечении указанного срока обязательство по заключению основного договора прекращается.

Партнер АБ «Резник, Гагарин и партнеры» Сергей Косоруков отметил, что при сопоставлении двух приведенных пунктов возникает целый ряд вопросов. Если по договору, предусматривающему заключение основного договора о продаже имущества, которое будет создано или приобретено в последующем, внесен задаток, то подлежит ли такой договор квалификации как предварительный или как договор купли-продажи с условием о предварительной оплате? Если на такую квалификацию влияет размер задатка в сравнении с ценой основного договора, то в каких случаях размер задатка может быть признан «существенной частью» цены основного договора для целей применения п. 23 проекта? По мнению адвоката, при формировании окончательного текста постановления было целесообразно разъяснить соотношение двух указанных пунктов, которые имеют важное практическое значение, однако этого в итоге сделано не было.

Рамочный договор

В отношении рамочного договора в постановлении указывается, что им могут быть установлены организационные, маркетинговые и финансовые условия взаимоотношений, содержаться условия договора, заключение которого опосредовано рамочным договором и предполагает дальнейшую конкретизацию таких условий посредством заключения отдельных договоров, подачи заявок и т.п., определяющих недостающие условия. Пленум ВС отметил, что условия рамочного договора являются частью заключенного впоследствии отдельного договора, если такой договор в целом соответствует намерению сторон, выраженному в рамочном договоре, и иное не указано сторонами или не вытекает из существа обязательства. Отсутствие в документе, оформляющем отдельный договор, ссылки на рамочный договор само по себе не свидетельствует о неприменении его условий.

Абонентский договор

В отношении договора с исполнением по требованию (абонентского договора) отмечается, что несовершение абонентом действий по получению исполнения или направление требования исполнения в объеме меньшем, чем это предусмотрено абонентским договором, по общему правилу не освобождает абонента от обязанности осуществлять платежи по абонентскому договору.

Положения о таком договоре не подлежат применению в случае неясности того, является ли договор абонентским. Положения ст. 429.4 ГК РФ также не подлежат применению.

Заверения об обстоятельствах

Разъясняет постановление и заверения об обстоятельствах. Так, в п. 34 указывается, что если сторона договора заверила другую сторону об обстоятельствах, непосредственно относящихся к предмету договора, то последствия недостоверности заверения определяются правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в ГК РФ и иных законах, а также ст. 431.2 ГК РФ, иными общими положениями о договоре и обязательствах. Если же заверение предоставлено относительно обстоятельств, непосредственно не связанных с предметом договора, но имеющих значение для его заключения, исполнения или прекращения, то в случае недостоверности такого заверения применяются ст. 431.2 ГК РФ, а также положения об ответственности за нарушение обязательств.

В документе отмечается, что заверение может также быть предоставлено третьим лицом, обладающим правомерным интересом в том, чтобы между сторонами был заключен, исполнен или прекращен договор, с которым связано заверение. Постановление дополнилось положением о том, что пока не доказано иное, наличие у предоставившего заверение третьего лица правомерного интереса в заключении, изменении или прекращении сторонами договора предполагается.

Говоря о данных разъяснениях, Ольга Дученко отметила, что проблема применения заверений об обстоятельствах является актуальной для практики, поскольку после появления общей нормы о них было неясно, как решать конфликт между новеллой и специальными нормами о договорной ответственности. Она подчеркнула, что это разъяснение является положительным для практики, поскольку суды получат ориентир, которым смогут руководствоваться.

Заключение договора в судебном порядке

Пленум ВС указал, что на рассмотрение суда могут быть переданы разногласия, возникшие в ходе заключения договора, при наличии обязанности заключить договор или соглашение сторон о передаче разногласий на рассмотрение суда. Такой спор подлежит рассмотрению в том же порядке, что и спор о понуждении к заключению договора.

Указывается, что если разногласия возникли при заключении договора и не были переданы на рассмотрение суда в течение шести месяцев с момента их возникновения, то суд отказывает в удовлетворении требования об их урегулировании, если только ответчик по такому иску прямо не выразит согласия на рассмотрение спора судом. Однако если во время рассмотрения спора о заключении договора одна сторона осуществляет предоставление, а другая сторона его принимает, то пропуск сроков на обращение в суд не является основанием для отказа в удовлетворении иска.

Толкование договора

В отношении толкования условий договора в постановлении указывается, что, если условие договора допускает несколько разных вариантов толкования, один из которых приводит к недействительности договора или к признанию его незаключенным, а другой не приводит к таким последствиям, по общему правилу приоритет отдается тому варианту, при котором договор сохраняет силу.

Из итогового документа убрали положение, согласно которому если стороны распространили на свои отношения действие определенных одной из них или иным лицом стандартных правил, не являющихся обязательными для другой стороны, но заключенный договор содержит какое-либо отдельное условие, изначально противоречащее таким действовавшим в момент его заключения стандартным правилам, то предполагается, если не доказано иное, что стороны отдали приоритет данному условию.

При неясности условий договора и невозможности установить действительную общую волю сторон иным образом толкование условий договора осуществляется в пользу контрагента стороны, которая подготовила проект договора либо предложила формулировку соответствующего условия.

Правовая квалификация договора

В постановлении закрепляется, что при квалификации договора для решения вопроса о применении к нему правил об отдельных видах договоров необходимо, прежде всего, учитывать существо законодательного регулирования соответствующего вида обязательств и признаки договоров, предусмотренных законом или иным правовым актом, независимо от указанного сторонами наименования квалифицируемого договора, названия его сторон, наименования способа исполнения и т.п.

Комментируя разъяснения Пленума в целом, Сергей Косоруков ранее отметил, что оценивает их положительно: в них, с одной стороны, разрешается ряд конкретных практических вопросов применения норм ГК о заключении и толковании договора, а с другой стороны, указывается судам на все более широкое применение общих правил о добросовестности при решении таких вопросов. Максим Жмурков выразил солидарное мнение, указав, что ждет расширения практики применения этих положений.

По мнению Ольги Дученко, документ содержит ряд разъяснений, имеющих существенное значение для формирования единообразной судебной практики, касающихся положений, появившихся в ГК РФ относительно недавно, однако во многом повторяет предыдущие правовые позиции как упраздненного ВАС РФ, так и ВС РФ.

голоса
Рейтинг статьи
Ссылка на основную публикацию
ВсеИнструменты
Adblock
detector